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金融风险防范之资管篇(一)

时间:2018-05-02

编辑:必发888所 高珏敏律师

一、导论

20171117日,中国人民银行、银监会、证监会、保监会和国家外汇管理局必发888发布了《关于规范金融机构资产管理业务的引导意见(征求意见稿)》。该稿一出,尽管符合政策要求,也是形势所趋,资管业务转型实际已形成共识,但意见稿要求之严、约束之大仍然给资管机构和人员带来很大压力,甚至有文惊呼百万金融民工今夜无眠。

2018427日靴子终于落地,中国人民银行、中国银行保险监督管理委员会、中国证券监督管理委员会、国家外汇管理局颁布了市场期待已久的《关于规范金融机构资产管理业务的引导意见》(银发〔2018106号,以下简称“《资管新规》”)。业内评价,好于预期、比较宽松。制度落地、方向明确,但是其后而来的是大量的实行层面工作,压力同样不小,相信从427日起不短的时间里资管机构的高管仍会有不少的漫漫长夜思虑如何实行、如何落地。

事实上,《资管新规》影响的不止仅仅是资管业务,还会影响到早已习以为常的金融运作和金融消费习惯。首先,资管机构及其从业人员会不适应、会有转型的阵痛。其次,金融其他领域的运作方式也会有受牵连、有影响、不适应和有阵痛。再次,作为已经普遍接受保本理财产品的大众消费者来说,今后也会有极大的不适应以及理财上的无所适从。

无论如何,《资管新规》的落地实行、平稳过渡,与防范金融风险的国家政策紧密相关,影响深远,意义重大。本所特别关注《资管新规》的实行落地,将持续推出系列文章梳理追踪情况、症结、影响及探讨对策。

二、新规原则和导向

《资管新规》1条就规定资管业务须遵循5项原则,这是本次规范资管业务的原则。在此,归纳重述如下:

1) 坚持严控风险的底线思维。减少存量风险,严防增量风险。

2) 坚持服务实体经济的根本目标。避免资金脱实向虚,防止产品过于复杂。

3) 坚持宏观与微观审慎管理相结合、机构监管与功能监管相结合的监管理念。监管全覆盖,加强金融消费者权益保护。

4) 坚持有的放矢的问题导向。重点针对多层嵌套、杠杆不清、套利严重、投机频繁等问题,对金融创新一分为二,留出发展空间。

5) 坚持积极稳妥审慎推进。坚持防范风险与有序规范相结合,合理设置过渡期,有效引导市场预期。

同时,《资管新规》第27条还明确了监管原则,即:

1) 机构监管与功能监管相结合,按照产品类型而不是机构类型实施功能监管,同一类型的资产管理产品适用同一监管标准,减少监管真空和套利。

2) 实行穿透式监管,对于多层嵌套资产管理产品,向上识别产品的最终投资者,向下识别产品的底层资产(公募证券投资基金除外)。

3) 强化宏观审慎管理,建立资产管理业务的宏观审慎政策框架,完善政策工具,从宏观、逆周期、跨市场的角度加强监测、评估和调节。

4) 实现实时监管,对资产管理产品的发行销售、投资、兑付等各环节进行全面动态监管,建立综合统计制度。

在一部文件中规定2类原则,是比较少见的。这从一定程度上说明,《资管新规》的条文规定限制还有留有一定空间。总体来说,《资管新规》是一部纲领性文件,今后还会有监管层面配套细化规定出台。

《资管新规》的总体思路是明确的,即“服务实体经济、防控金融风险、全面覆盖、统一规制各类金融机构的资产管理业务,实行公平的市场准入和监管,最大程度地消除监管套利空间,切实保护金融消费者合法权益”。防范金融风险、消除监管套利、保护金融消费者合法权益是《资管新规》的重点和核心。

三、规制重点

《资管新规》总体来说,对是针对已有问题以及适当考虑未来情况对以下几个方面作重点规定:

1、强化投资者适当性管理。《资管新规》第5条规定了合格投资者的定义,也提高了合格投资者的标准,自然人投资人需要家庭金融净资产不低于300万元、家庭金融资产不低于500万元的条件。第6条规定,加强投资者适当性管理,强调产品要与投资者能力匹配,禁止欺诈或误导投资者,以及通过拆分方式向不适格投资人销售等。

2、规范非标准化债权类资产投资。《资管新规》第11条对标准化债权类资产进行细化定义。同时规定,资管产品投资非标应当遵守限额管理、流动性管理等监管标准,不得将资金直接投资于商业银行信贷资产等。

3、防范流动性风险、严禁资金池运作。《资管新规》第15条规定,不得开展或者参与具有滚动发行、集合运作、分离定价特征的资金池业务,强调资管产品单独管理、单独建账、单独核算;加强产品久期管理、封闭式资管产品期限不得低于90天;以及多只资产管理产品投资该资产的资金总规模合计不得超过300亿元除非经相关金融监督管理部门批准等。

4、严禁刚性兑付、强化净值管理《资管新规》18条规定,转变预期收益率模式,强化产品净值化管理,并明确核算原则。第219条规定刚性兑付的认定情形,不得承诺保本保收益,不得以任何形式垫资兑付、不得采取滚动发行等方式保本保收益、自行筹集资金偿付或委托其他机构代偿等以及分类进行惩处等。第2条还规定,业绩报酬计入管理费,须与产品一一对应并逐个结算,不同产品之间不得相互串用。

5、规范杠杆操作《资管新规》将杠杆分为两类,即负债杠杆和分级杠杆。第2021条规定,对负债杠杆,开放式公募、封闭式公募、分级私募和其他私募资管产品分别设定了140%、200%、140%和200%的负债比例(总资产/净资产)上限,并禁止金融机构以受托管理的产品份额进行质押融资。在分级产品方面,禁止公募产品和开放式私募产品进行份额分级。在可以分级的封闭式私募产品中,固定收益类产品的分级比例(优先级份额/劣后级份额)不得超过3:1,权益类产品不得超过1:1,商品及金融衍生品类产品、混合类产品均不得超过2:1等。

6、消除多层嵌套并限制通道业务《资管新规》第22规定,金融机构不得为其他金融机构的资产管理产品提供规避投资范围、杠杆约束等监管要求的通道服务。资产管理产品可以再投资一层资产管理产品,但所投资的资产管理产品不得再投资公募证券投资基金以外的资产管理产品。投资能力不足的金融机构仍然可以委托其他机构投资,但不得因此而免除自身应当承担的责任,公募资管产品的受托机构必须为金融机构,受托机构不得再进行转委托。

7、规范智能投顾业务《资管新规》第23规定,运用人工智能技术开展投资顾问业务应当取得投资顾问资质,非金融机构不得借助智能投资顾问超范围经营或者变相开展资产管理业务等等。

以上几个方面也是本次《资管新规》对资管业务的重大调整和规制。但同时为了便于监管及金融风险防控,《资管新规》还对资管产品的的分类、不同类型产品监管主要内容、计量操作风险资本或相应风险资本准备、开展资管业务的资质要求和管理职责、信息披露、销售主体和销售的方式等方面也均作了规定和限制甚至是禁止性规定。《资管新规》还规定了对于刚兑的举报以及处罚制度。

当然,《资管新规》也贯彻了稳妥审慎推进的原则,比如将意见稿规定的截止2019630日的过渡期延长到2020年底,将原先大饱受争议的管理期限越长管理费率越低予以了删除,放松企业投资资管产品的限制、删去资产负债率到达或者超过警戒线的企业不得投资资产管理产品,放宽份额分级的要求、删去了投资于单一投资标的、投资债券、股票等标准化资产超过50%比例的私募产品不能分级的限制,放宽了净值管理的要求、允许2类条件下可以摊余成本进行计量等等。

四、汇总评析

通过以上对《资管新规》规定的一个简单梳理,《资管新规》对资管业务的规范从制度层面全面系统、精准到位。

由此,对于实行层面来说,新规的落地实行也是一个全面系统工程。这不是一处的改动、个别业务的调整,是既有业务运作、管理制度、营运模式的全面改变和彻底调整,涉及到产品设计、销售、投资、管理和兑付等等前中后台整体的环节、岗位变动和调整,风控部门、法务部门、财务部门等中后台部门也需配合新规的实行落地,需予以更多的职责设置和工作安排;还要有制度的建立和完善,比如净值管理制度、存续期管理制度、产品久期管理制度、信息披露制度、风险控制制度以及资格认定、培训、考核评价和问责制度等等。由此,管理层的业务调整、制度调整压力不小,同时由于业务转型今后所面临的融资压力也不小,因此实行落地既要周密、又要严谨、还要开拓创新。

就本所从法律角度进行理解,实行落地的有以下四大抓手:

1)梳理转型调整监管要点,以便配合好转型和调整,牢牢跟紧政策要求和监管要求。制定过渡期方案,梳理出已有及潜在风险敞口及早做准备,比如抑制通道业务的风险、流动性收紧的风险等等。

2)强化合规风控、突出合规风控的作用和职责,要根据《资管新规》梳理资管业务的合规风控要点,修改和调整资管业务的全部制度中来。同时,政策限制落地操作细节也需要梳理,业务操作流程、审批流程和配套工作流程也必须相应进行修改和调整;在考虑业务调整改变创新的同时要全面引入合规风控,听取合规风控人员的意见,同步调整完善合规风控制度,合规风控人员要更多更早更深入地参与到资管业务中来。同时,合规风控也要紧跟监管动态、及时掌握政策变动情况等等。

3)制定应急预案、提前准备破刚兑情况下的诉讼风险。就我所以往的诉讼经验,通道业务中的销售管理、合格投资者适当性管理等环节会存在较大问题,并且法院一般以保护金融消费者思维的审理此类案件也对资产管理机构不利。因此,尽管破刚兑是目前的大趋势,也是金融主管机构的明确要求,但放到个案来看,未必能够破除刚兑。同时也请考虑群体诉讼对于个案的压力和影响。

4)破刚兑后的处置问题,应有所提前准备。《资管新规》明确要求禁止刚兑,尽管对于权益类的产品是一个利好,但是由于之前刚兑情况的存在,一般对资管产品进行实物处置(股权处置,房产处置,或者是复合性的处置)的情况不多,很多资产管理机构的处置能力实际不强。因此,一旦破刚兑之后,权益类产品、商品及金融衍生品类产品和混合类产品就很可能会出现资产管理人作为受托人对资产进行处置,固定收益类产品因为还有存款、债券等债权类资产以外20%以内的资产,因此哪怕是固定收益类产品也可能出现需要处置投资资产的情况。如果处置不当,也可能因违反勤勉尽职的要求而引发投资人索赔诉讼的情况。因此,也需对此方面情况也需提前进行准备、梳理以及制定应急预案。

【待续】

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