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《外商投资法》解读

时间:2019-04-11

2019年3月15日,十三届全国人大二次会议表决通过《中华人民共和国外商投资法》(以下简称“《外商投资法》”),于2020年1月1日起施行。《外商投资法》总共6章42条,围绕投资促进、投资保护和投资管理进行规定。

该法对我国实行多年的外商投资制度进行了根本性改变,不是单单对以往外商投资法律法规的修订和修正。该法施行同时废止《中华人民共和国中外合资经营企业法》、《中华人民共和国外资企业法》和《中华人民共和国中外合作经营企业法》(以下统称“三资企业法”)。

一、基调和原则

1、 优化营商环境(促进外商投资,扩大对外开放)

(1)国民待遇(准入前负面清单管理);

(2)平等适用国家支撑企业发展的各项政策;

(3)透明、可预期的市场环境(有关法律法规规章适当征求外商投资企业的意见和建议;有关的规范性文件、裁判文书及时公布);

(4)建立多边、双边投资促进合作机制;

(5)设立特殊经济区域,或在部分地区实行外商投资实验性政策措施;

(6)鼓励、引导外国投资者在特定行业、领域、地区投资;

(7)外国、外商投资者以可以依照法律、行政法规以及国务院的规定享受优惠待遇;

(8)可以依法通过公开发行股票、企业债券等证券和其他方式进行融资;

(9)县级以上地方人民政府可以根据法律、行政法规、地方性法规的规定,在法定权限内制定外商投资促进和便利化政策措施。

2、 公平竞争

(1)公平竞争参与政府采购活动的权利;

(2)平等参与标准制定工作的权利。国家制定的强制性标准平等适用于外商投资企业;

(3)保护外国投资者和外商投资企业的常识产权、商业秘密;

(4)非经法律、行政法规规定,不得减损外商投资企业的合法权益或者增加其义务,不得设置市场准入和退出条件,不得干预外商投资企业的正常生产经营活动。

3、 消除内外有别,内外基本一致

(1)原则不征收,除非为了公共利益的需要,依照法定程序,并及时给予公平、合理的补偿;

(2)政府承诺、合同约定须履行,因国家利益、社会公共利益改变,需依法、依法程序并补偿损失;

(3)统一的法律组织形式和活动:适用《中华人民共和国企业法》、《中华人民共和国合伙企业法》等法律的规定,不沿用存在多年的外商独资企业(外资企业)、中外合资经营企业、中外合作经营企业的区分,尤其是中外合作经营企业这种法律组织形态将在外商投资法施行后5年后消失;

(4)项目投资、取得许可、劳动保护、社会保险、税收、会计、外汇、经一者集中审查等依照法律、行政法规或有关规定。

4、 简化管理、新型管理

(1)建立健全外商投资服务体系;

(2)外国投资者中国境内的出资、利润等款项的自由汇入汇出;

(3)负面清单管理;

(4)建立外商投资企业投诉工作机制;

(5)保障外商依法成立和参与商会的权利;

(6)外商投资信息报告制度;

(7)外商投资安全审查制度。

二、归纳和总结

《外商投资法》是对原三资企业法的简化以及革新,对照原制度变化很大。同时,《外商投资法》是有关外商投资制度的基础性法律,适用的范围是包括外商股权投资在内的所有外商投资;规定的是外商投资的原则和制度框架。

体系层面,不是具体详细、面面俱到的外商投资体系,是打下了制度框架和原则,还有待对各项原则的配套、细化和落地,比如外商投资信息报告制度、安全审查制度等等配套和调整协调。另一方面,《外商投资法》发布之前相关外商投资的法律制度已经在做试点和转变,相关的试点制度可能还需要梳理衔接。比如市场准入负面清单(非禁即入政策),经中共中央、国务院批准,2018年12月25日国家发展改革委、商务部发布《市场准入负面清单(2018年版)》。事实上,早在2016年国家发改委和商务部发布第22号公告,就已界定外商投资准入特别管理措施范围即负面清单。2016年3月我国制定《市场准入负面清单草案(试点版)》,在天津、上海、福建、广东四省市先行试点。2017年,试点范围扩大到15个省市。在认真总结试点经验基础上,形成了2018年版负面清单。又比如外资企业的备案管理,早在2016年全国人大常委会通过修改三资企业法、10月1日起施行《中华人民共和国台湾同胞投资保护法》和10月8日起施行的商务部公布《外商投资企业设立及变更备案管理暂行办法》以及国家工商总局公布《关于做好外商投资企业实行备案管理后有关登记注册工作的通知》,已从法律法规层面明确外资备案管理制度的实行落地。并且,比如上海在2016年10月也已上线上海外资信息管理系统。本次《外商投资法》对这些制度予以更为统一明确的规定,相信今后的实行力度会更强更大。

实行层面,就外部流程来说,肯定要比原来简化、快捷;内部流程来说,原本的监管制度可能简化,但新型管理制度的建立,监管重心转移,向事中事后监管转变,总体工作流程未必简化,但对监管能力的要求明显提高。


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